“伪基站”群发垃圾短信 影响人次数如何算

czl1969

                                           “伪基站”群发垃圾短信 影响人次数如何算

       时间：2014年8月23日

       地点：上海市崇明县人民法院第一法庭

       案由：破坏公用电信设施

       案情：小马替朋友介绍客户并收取相关费用，而他主要是通过发短信、打电话等方法来寻找客源。为节省成本，他购买了2台“伪基站”设备用于免费发送垃圾广告短信，严重干扰了公用电信网络信号。今年4月8日，小马使用“伪基站”造成周边手机用户脱网数达7万余人次。

       案情回放

       小马有一个交情不错的朋友叫小元。小元开了一家中介公司，帮人办理公司注册业务，小马替小元介绍客户。两人协议做成一个客户后，小元收取500元，其余收入全归小马所有。

       一直以来，小马都通过短信发送、电话营销、传真营销等方法来寻找客源。今年2月，小马听人说市面上有一种短信发送平台，发送短信不需要费用，他查询互联网得知这就是“伪基站”。

        “伪基站”是一种高科技仪器，一般由主机和笔记本电脑组成，通过短信群发器、短信发信机等相关设备能够搜取以其为中心、一定半径范围内的手机卡信息，然后伪装成运营商的基站，任意冒用他人手机号码强行向用户手机发送诈骗、广告推销等短信息。

        “我当时通过互联网找到一个南通的卖家，然后携带现金赶到南通进行交易。”小马说，“我一共购买了2台‘伪基站’设备，后来又通过淘宝网买了一些其他配件，自己组装好之后就开始测试发送短信。”

        小马把“伪基站”设备放在自己的办公室里。“伪基站”的软件已经预装好，小马只需要编辑好发送内容，点击“发送”就可以了。小马说，自己发送广告短信并没有固定时间，有空了就会去操作“伪基站”，每天操作时间最长不超过半天。

        今年4月8日，小马于办公室内使用该设备持续向附近手机群发垃圾广告短信时，公安机关将其当场抓获，并对“伪基站”设备截图进行证据固定。6月26日，检察机关以破坏公用电信设施罪为由对小马提起公诉。

       被捕后，小马一直念叨：“我之前并不知道用‘伪基站’发送广告短信的行为违反法律，我觉得这只是一种宣传手段，为需要我们业务的人提供服务。父母年纪已经很大了，妻子今年年初刚和我领结婚证。我的事情深深地伤害了他们，我要对他们说声抱歉。”

       庭审现场

        8月23日，崇明法院开庭审理该案。庭审中，被告人小马及辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但就“伪基站”造成的用户脱网人次数与公诉机关存在不同意见。

       设备截图数据是否等于影响人次数

       被告人小马在被公安机关抓获后，曾供述于2014年4月8日当天发送约10万条广告短信，依据是“伪基站”设备卖家当初的口头告知。

        而公诉机关根据“伪基站”电脑截图认定，4月8日小马使用“伪基站”设备造成12万余移动用户通讯脱网，严重危害了公共安全。该截图显示，小马在4月8日当天向一定范围内的手机用户群发广告短信124846条。

       对此，小马提出异议：“我认为4月8日那天自己只发送了几万条。电脑截图数字是电脑发送值，一方面电脑会虚发，就是电脑数字自动累加，但可能并没有实际发送。另一方面，我发出去，别人也不见得收得到。所以，不能认定影响了12万余人次正常通信。”

        由于“伪基站”造成的用户脱网人次数客观上影响着量刑，控辩双方各持己见，相持不下。

        移动公司评估鉴定是否客观

        此外，公诉机关还提交了一份移动公司的评估鉴定，证明小马的行为严重影响了周边手机用户的正常通信。

        该评估鉴定显示，2014年3月15日至4月8日期间，小马的“伪基站”共引起异常位置更新985566次，从“伪基站”工作原理判断，该“伪基站”在2014年3月15日至4月8日，共发送垃圾短信985000条，造成周边用户发生脱网985000人次。

        同时，该评估鉴定还指出，2014年4月8日上午9点至16点预估“伪基站”影响人次为72389人次。

        小马马上提出反对意见：“‘伪基站’设备放在我的办公室里，3月15日至4月8日期间有几天我出差在外，没法操作设备，办公室钥匙只有我有，所以不会有其他人进入操作设备，但评估鉴定显示出差这几天有数据产生，这怎么可能？”

        小马的辩护律师补充说，评估鉴定以预估的形式提供数据，只能作为断案参考，不能作为判刑的证据。

        法院认定

        7万余人次怎么来的

        法院在充分听取了双方辩论意见后认为，侦查机关对“伪基站”设备截图是为了证明该设备作为“伪基站”使用且主要用于发送广告短信，并非证明“伪基站”对网络影响的事实。

       此外，“伪基站”设备截图仅有发送短信数目，以此为证据证明“伪基站”对网络的干扰影响缺乏客观性和关联性。因为“伪基站”发送短信并不一定导致用户脱网，短信发送数目不等同于“伪基站”影响用户正常通信造成脱网的人次，“伪基站”设备截图不能证明“伪基站”对网络影响的具体事实。

       所以，“伪基站”设备截图显示发送短信的12万余条和被告人小马供述的约发送短信10万条，均缺乏证明力而不能予以采信。

       法院指出，评估鉴定通过“伪基站”引起的异常位置更新数据确定“伪基站”影响的人次，符合“伪基站”工作原理，具有相对客观性。其中，4月8日的数据侦测时间从上午9点至16点，其结果可能低于实际影响数据，有利于被告人，符合刑法谦抑原则。故本案应以7万余人次认定。

       综上，崇明法院认为，被告人小马到案后能如实供述自己的罪行，又系初犯，且认罪悔罪态度较好，故以破坏公用电信设施罪判处小马有期徒刑三年。

       来源：人民法院报 郭燕